Область наук:
  • право
  • Рік видавництва: 2020
    Журнал
    Соціальні та гуманітарні науки. Вітчизняна і зарубіжна література. Сер. 4, Держава і право: Реферативний журнал
    Наукова стаття на тему '2020.01.012. Гольдоні М., Уілкінсон М.А. МАТЕРІАЛЬНА КОНСТИТУЦІЯ. GOLDONI M., WILKINSON M.A. THE MATERIAL CONSTITUTION // THE MODERN LAW REVIEW. - 2018. - VOL. 81, N 4. - P. 567-597 '

    Текст наукової роботи на тему «2020.01.012. Гольдоні М., Уілкінсон М.А. МАТЕРІАЛЬНА КОНСТИТУЦІЯ. GOLDONI M., WILKINSON M.A. THE MATERIAL CONSTITUTION // THE MODERN LAW REVIEW. - 2018. - VOL. 81, N 4. - P. 567-597 »

    ?зміною принципів, що діють у сфері конституційних прав і свобод; розширення практики судового застосування так званих абстрактних доктринальних принципів. Крім того, у міру розвитку судової практики застосовуються стійкі дихотомії принципів-вимог, що обумовлено як специфікою їх конституційних формулювань, так і сформованим правопоніма-ням характеру взаємозв'язку цих принципів. З метою більш точного обґрунтування винесеного рішення або правильного застосування в порядку ad hoc суди диференціюють абстрактні принципи, розкриваючи їх через групу більш конкретних принципів, а також трансформуючи їх шляхом формулювання нових принципів права [с. 130].

    У монографії дано порівняльно-правовий аналіз застосування і тлумачення Конституційним Судом РФ, Верховним Судом РФ і ЄСПЛ таких ключових загальних принципів права, як рівноправність, справедливість, правова визначеність і пропорційність. Вибір цих принципів права обумовлений їх найбільш частим застосуванням в сучасній міжнародній, зарубіжної та вітчизняної судової юрисдикції [с. 166-249].

    На завершення дослідження автор приходить до висновку про те, що застосування і тлумачення загальних принципів права міжнародними та національними судами - сучасна світова тенденція правового розвитку. Відносно Російської Федерації було обгрунтовано, що загальновизнані принципи міжнародного права, імплементовані в національну правову систему, їх застосування та тлумачення становлять предмет конституційно-правового регулювання в російському праві [с. 252].

    О.Х. Молокаева

    2020.01.012. Гольдоні М., Уілкінсон М.А. МАТЕРІАЛЬНА КОНСТИТУЦІЯ.

    GOLDONI M., WILKINSON M.A. The material constitution // The modern law review. - 2018. - Vol. 81, N 4. - P. 567-597.

    Ключові слова: конституційна теорія; матеріальна конституція; конституційне розвиток; Г. Кельзен; Г. Хеллер; К. Мортаті.

    У вступі до своєї статті Марко Гольдоні (факультет права і фінансових досліджень Університету Глазго) і Майкл

    Вілкінсон (юридичний факультет Лондонської школи економіки) визначають мету їх роботи - виявити матеріальне утримання конституції і розглянути чотири упорядковують ознаки матеріальної конституції: політична єдність; набір інститутів; соціальні відносини і основні політичні цілі. Ці ознаки, на їхню думку, становлять сутність і зумовлюють динаміку розвитку конституційного ладу.

    За Г. Кельзену, матеріальна конституція, пишуть автори, зводиться до набору норм, які визначають повноваження правотворчості, тлумачення і правозастосування. Розвиваючи його вчення, Г. Хеллер і К. Мортаті розкривають зв'язок між конституційним порядком і суспільством таким чином, щоб уникнути ортодоксального ліберального протиставлення між правом і політикою або між державою і громадянським суспільством [с. 569-570]. Для Хеллера діалектичний підхід до конституції необхідний, тому що «кожна державна влада повинна прагнути не тільки до законності в юридико-технічному сенсі, але і до етичного обґрунтування своїх позитивних правових або конвенціональних норм, тобто до легітимності »1. Конституція, по Хеллер, залежить не тільки від законодавчих актів, традицій і політичної доцільності, а й від «сузір'їв» соціальної та економічної влади. Вирішальне значення має реальність соціально-економічних відносин.

    На відміну від Хеллера, Мортаті надавав великого значення керуючої функції конституції, звернув увагу на явну кризу ліберальної держави, породжений відцентровим тиском мас на політичну систему, яка збіглася з розширенням виборчого права, прав і можливостей профспілковим-зов2. Мортаті «виявляє» існування четвертої конституційної керуючої функції за межами традиційної ліберальної моделі поділу влади. Ця функція є основою державного правопорядку і здатна формувати суспільний розвиток.

    Автори виділяють два різних, але взаємопов'язаних принципу суспільного розвитку: диференціацію і специфікацію.

    1 Див .: Dyzenhaus D. Hermann Heller and the Legitimacy of Legality // Oxford Journal of Legal Studies. - Oxford, 1996. - Vol. 16, N 40. - P. 641.

    2 Mortati C. L'ordinamento del governo. - Milan, 2000..

    Диференціація вбачається в розбіжностях між тими, хто править, і тими, ким правлять. Специфікація індивідуалізує соціальні та політичні групи [с. 576-577].

    У другому розділі статті «Оновлення матеріальної конституції» досліджуються чинники конституційного розвитку. І позитивістська, і природно-правова традиції зберігають методологію відстеження конституційного розвитку у взаємозв'язку факту і норми.

    Трансформація держави в XX в. породила нові типології конституцій і шляхи конституційних перетворень. Конституційне впорядкування відбувається як в момент становлення нової форми держави, так і при здійсненні повсякденної функції управління, необхідної для підтримки влади. В умовах зростаючої складності управління не дивно, що теорії матеріальної конституції виникли в період міжвоєнного краху ліберального конституціоналізму, посилення політичного авторитаризму і консолідації сил фашистської держави в Німеччині, а потім появи нової держави «загального добробуту», що виник після Другої світової війни [с. 579].

    Гольдоні і Уілкінсон вважають, що ядро ​​матеріальної конституції, її телеологічне єдність обумовлена ​​політичними обставинами і внутрішньої етикою [с. 579-580].

    У наступному розділі автори розглядають чотири упорядковують ознаки матеріальної конституції: 1) політична єдність, домінуючою формою якого залишається сучасне національне держава; 2) сукупність інститутів, що включають органи влади, такі як суди, парламенти, виконавчі органи, адміністрація; 3) мережу соціальних відносин, включаючи класові інтереси і громадські рухи; 4) набір фундаментальних політичних цілей.

    Первинною силою конституційного ладу, на думку Голь-дони і Уїлкінсона, є виробництво і відтворення політичної єдності, яке надає сенс конституції. Формування політичної єдності вимагає політичної інтеграції суспільства (або дезінтеграції і реінтеграції в залежності від обставин). Політичне єдність приймає специфічні форми в певні історичні епохи і в географічному просторі [с. 581]. Воно знаходиться під загрозою в

    випадку, якщо конституційний порядок ґрунтується на грубому економічному пануванні. Автори статті вважають, що, для того щоб конституційний лад привів до відносно стабільному політичному єдності, такого як національна держава або наднаціональний союз, необхідно умовний поділ політичної та економічної влади.

    Розглядаючи друга ознака - інститути, автори відзначають, що дія конституції залежить від роботи установ, включаючи формальні державні органи, але не обмежуючись ними. Конституція також залежить від неурядових, неформальних, громадських і культурних інститутів, таких як сім'я, мова, власність, профспілки, міфи і атрибутика. Вони грають об'єднуючу і упорядочивающую роль [с. 584].

    Конституційний лад з матеріальної точки зору являє собою безперервний процес адаптації (в певних межах) до викликів і внутрішніх конфліктів. І оскільки завжди є місце для нових інтерпретацій нормативності того чи іншого інституту і для появи нових інститутів, матеріальна конституція повинна залишатися гнучкою і динамічною.

    На думку авторів, основний матеріал, з якого формується конституція, полягає в соціальних відносинах - соціальній взаємодії і соціальному конфлікті, що обумовлюється рухами солідарності, а також конкуренцією. Соціальний конфлікт пом'якшується і навіть витісняється об'єднує функцією інститутів і політичною єдністю держави, але він не дозволяється повністю або остаточно. Колективні суб'єкти дають імпульс динаміці політичного становлення та інституційного розвитку. Матеріальна динаміка конституції повинна мати на увазі не тільки діяльність політичних партій та інших інституціональних організацій, але і неформальних груп і соціальних рухів. Якщо соціальні відносини стають занадто різнорідними через зростання соціально-економічної нерівності, конституційний порядок може стати трудноісполнімим, особливо якщо він є прірва між правителями і керованими (наприклад, конституційний безлад Веймарської республіки після фінансової кризи) [с. 586].

    Основні політичні цілі обумовлюють конституційний порядок і можуть навіть утримати його, не дивлячись на соціальні конфлікти, політичну роз'єднаність і інституційну слабкість. В рамках певного простору і за посередництва вже існуючих інститутів, з точки зору авторів, можлива конвергенція політичних і соціальних сил на основі ряду основних цілей. Чим сильніше підтримка політичних цілей режиму, тим міцніше його матеріальна конституція. Саме так йде справа з багатьма сучасними конституціями, особливо з конституціями, прийнятими в Західній Європі після Другої світової війни, які заохочують такі основні цінності, як демократія, федералізм, права людини або соціальне забезпечення. Це також відноситься до установчих договорів Європейського союзу [с. 592].

    У розділі «Матеріальна і формальна конституція» автори розглядають дуалізм двох її проявів. Формальна конституція як відношення форми до змісту розкриває матеріальне будова і є сумою конституційних норм і принципів політичних і соціальних взаємодій. Конституції не тільки встановлюють і регулюють формальний процес законотворчості, вони незмінно захищають певні матеріальні інтереси.

    Без відповідної матеріальної конституції, без політичної і соціальної складових формальна конституція залишається мертвою буквою або навіть обманом. Всі конституції щодо фіктивні, враховуючи відстань між формальними устремліннями і реальним життям, заявляють автори. Але все одно по суті фіктивна конституція може використовувати конституційні механізми для забезпечення своєї легітимності або ефективності на практиці [с. 593]. Підкреслюється, що не всяке формальне конституційне зміна рівносильно матеріального перетворення конституційного ладу, а конституційні перетворення можуть відбуватися без будь-якого формального зміни конституції. На підтвердження автори наводять два приклади. У 1999 р Швейцарія прийняла нову Конституцію. Однак ніхто не припускав, що цей Основний закон призведе до суттєвої трансформації конституційного ладу, оскільки фундаментальні принципи і цілі швейцарської Конституції ос-

    тають незмінними. І навпаки, значні конституційні зміни можуть відбуватися без конституційної реформи. Так, під час фашистського режиму в Італії в цій країні все ще формально діяла Конституція 1848 р Виходило, що стара Конституція країни як і раніше діяла в рамках зовсім іншого конституційного ладу.

    У статті піднімається актуальна проблема масштабів конституційних змін. Відзначається, що деякі конституції (і багато конституційних або верховні суди) в останні десятиліття ввели чіткі обмеження на конституційні поправки. Разом з тим іноді ці межі визначаються судами, які встановлюють більш широкий конституційний порядок. Це ідентифікується авторами як неконституційний, але легітимний випадок конституційних поправок з метою врегулювання колізій між основними принципами конституції і новими конституційними поправками.

    Гольдоні і Уілкінсон вважають, що конституційний порядок може бути укріплений, якщо він здатний управляти конфліктами і проявляти чутливість до соціальним силам, особливо до тих, які неможливо було передбачити в момент початку здійснення конституційного проекту. У цьому процесі конституційний порядок буде створювати простір для нових соціальних ресурсів, що, в свою чергу, надасть матеріальну конституції деяку еластичність і довговічність. Конфлікти, однак, не повинні кидати виклик основоположним політичним цілям конституційного ладу [с. 595].

    Автори звертають увагу на те, що коли конфлікти перестають продуктивно вирішуватися за допомогою конституції, назріває далеко йде зміна матеріального (і формального) порядку. На цьому етапі надзвичайний стан служить сигналом того, що матеріальна конституція і відносна консолідація політичних і соціальних сил, що підтримують її, знаходяться під серйозною загрозою розпаду і потрібен надзвичайний втручання.

    В рамках Європейського союзу це проявилося в конфронтації між вищими національними судами та органами ЄС з приводу проникнення права ЄС в національні конституційні системи. Зіткнувшись з ризиком того, що деякі заходи, передбачені правом ЄС, можуть відбитися на національній кін-

    ційного ідентичності, судді вважають за необхідне встановити поріг змін за ключовими конституційним принципам. Розвиток доктрини «контрограніченій» деякими національними конституційними судами, на думку авторів, може розглядатися як здійснення опіки над основними елементами матеріальної конституції держави - члена ЄС [с. 596].

    На завершення статті Гольдоні і Уілкінсон відзначають, що посилання на матеріальну (а не формальну) конституцію допомагає у встановленні меж конституційного перегляду або перетворення. Це звернення до конституції може бути зроблено не тільки конституційними судами, а й іншими формальними і неформальними суб'єктами, такими як парламенти, і навіть самим народом через громадські рухи і політичні партії, а також референдуми.

    Матеріальні відносини між правом, політикою і суспільством, що лежать в основі формальної конституції, дозволяють визначати доктрини контрограніченій і конституційної ідентичності. Автори підкреслюють актуальність питань ідентифікації матеріальної конституції з урахуванням того, що в сучасний період формальний конституціоналізм починає виглядати відірваним від конституційної реальності, а конституційному ладу в черговий раз загрожують радикальні зміни.

    І.А. Умнова-Конюхова

    2020.01.013. ЯНГ Е Л. ПОПУЛІЗМ І КОНСТИТУЦІЯ ВЕЛИКОБРИТАНІЇ.

    YOUNG A.L. Populism and the UK Constitution // Current legal problems. - Oxford, 2018. - Vol. 71, N 1. - P. 17-52.

    Ключові слова: Конституція Великобританії; популізм; демократія; Державна влада; народ; парламентський суверенітет.

    Не минає і дня, щоб в ЗМІ не з'являлися посилання на популістські руху. Крім того, як зауважує професор Елі-сон Янг (Кембриджський університет), зростає підтримка популізму. У нас є популістські уряду і популістські лідери, а не просто популістські рухи, що працюють всередині або поряд з політичними партіями, пише вона. Важко встояти перед


    Ключові слова: КОНСТИТУЦІЙНА ТЕОРІЯ / МАТЕРІАЛЬНА КОНСТИТУЦІЯ / КОНСТИТУЦІЙНЕ РОЗВИТОК / Г. Кельзен / Г. ХЕЛЛЕР / К. Мортаті

    Завантажити оригінал статті:

    Завантажити